自2014年7月1日國家衛(wèi)生計生委等5部門關(guān)于調(diào)整含鋁食品添加劑使用規(guī)定的公告正式生效以來,，各地在抽檢時，發(fā)現(xiàn)很多食品生產(chǎn)經(jīng)營者還在違法添加含鋁食品添加劑(如含鋁泡打粉),，導(dǎo)致超范圍使用含鋁食品添加劑,。2013年5月，最高人民法院,、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》),。雖然《刑法修正案(八)》的實施和該司法解釋的出臺解決了實踐中的一些難題，為打擊食品安全犯罪提供了法制保障,，但實踐中,，食品藥品監(jiān)管部門在實施“兩法”銜接中,，將超范圍使用含鋁食品添加劑的行為定性為“銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病”,，以構(gòu)成生產(chǎn),、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪而移送公安機(jī)關(guān)的有之;將其定性為“有毒、有害的非食品原料”,，以構(gòu)成生產(chǎn),、銷售有毒有害食品罪而移送公安機(jī)關(guān)的有之;將其定性為“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”，構(gòu)成生產(chǎn),、銷售偽劣產(chǎn)品罪的有之,。目前，河南,、河北,、浙江等省均有判決的案例。運用刑事手段打擊非法添加和濫用添加劑的違法行為是保障食品安全,，體現(xiàn)“最嚴(yán)監(jiān)管”的一個重點,，筆者認(rèn)為有必要對此類涉刑案件的法律適用做一分析研究。

超范圍使用含鋁食品添加劑是否構(gòu)成生產(chǎn),、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)食品罪的認(rèn)定

根據(jù)《刑法》規(guī)定,，生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪是指生產(chǎn),、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品,，足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的行為?！督忉尅返牡谝粭l中規(guī)定了生產(chǎn),、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品具有的5種情形，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百四十三條規(guī)定的“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病”,。涉及超范圍使用含鋁食品添加劑的認(rèn)定有第一項和第三項,。

是否為含有嚴(yán)重超出標(biāo)準(zhǔn)限量的重金屬、污染物質(zhì)以及其他危害人體健康的物質(zhì)

首先鋁不是重金屬,，這不用多述,。其次對于污染物質(zhì)，新的GB2762-2012逐項清理了以往食品標(biāo)準(zhǔn)中的所有污染物限量規(guī)定,，整合修訂為鉛,、鎘、汞,、砷等13種污染物在谷物,、蔬菜、水果,、肉類等20余大類食品的限量規(guī)定,，刪除了硒,、鋁、氟3項指標(biāo),，所以鋁不能定性為污染物質(zhì)。第三沒有法律解釋的情況下“其他危害人體健康的物質(zhì)”只是兜底條款,。

是否屬于國家為防控疾病等特殊需要明令禁止生產(chǎn),、銷售的物質(zhì)

原衛(wèi)生部關(guān)于《食品添加劑使用標(biāo)準(zhǔn)》(GB2760-2014)編制說明：“中國食品工業(yè)協(xié)會經(jīng)過調(diào)研反映在饅頭等發(fā)酵面制品工業(yè)化生產(chǎn)過程中不需要使用硫酸鋁鉀和硫酸鋁銨兩種含鋁食品添加劑，而是使用酵母,、發(fā)酵粉,、復(fù)合膨松劑等替代以上兩種添加劑的使用。因此修訂工作組經(jīng)進(jìn)一步討論建議刪除硫酸鋁鉀和硫酸鋁銨作為膨松劑用于發(fā)酵面制品的使用規(guī)定,?！边@說明是由于工藝中沒有添加的必要，不是因為防控疾病等特殊需要明令禁止,。

所以,，筆者認(rèn)為超范圍使用含鋁食品添加劑不能認(rèn)定為生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪,。

超范圍使用含鋁食品添加劑是否構(gòu)成生產(chǎn),、銷售有毒有害食品罪的認(rèn)定

首先,現(xiàn)行管理制度將食品添加劑和食品(含食品原料)作為兩種不同的物質(zhì)來調(diào)整。新修訂《食品安全法》第三十九條規(guī)定,，國家對食品添加劑的生產(chǎn)實行許可制度……并依照本法第三十五條第二款規(guī)定的程序,，取得食品添加劑生產(chǎn)許可;在管理要求上，《食品安全法》也分開規(guī)定,。如第五十條規(guī)定：“食品生產(chǎn)者采購食品原料,、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品,，應(yīng)當(dāng)查驗供貨者的許可證和產(chǎn)品合格證明……不得采購或者使用不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品原料,、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品,?！?/span>

其次，食品添加劑不具有食品基本屬性,，《食品安全法》第一百五十條規(guī)定：“食品添加劑,，指為改善食品品質(zhì)和色、香,、味以及為防腐,、保鮮和加工工藝的需要而加入食品中的人工合成或者天然物質(zhì)，包括營養(yǎng)強(qiáng)化劑,?！?/span>

根據(jù)我國法律和標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定,，我國食品生產(chǎn)中使用的食品添加劑一般可分為單一品種食品添加劑和復(fù)配食品添加劑。GB2760-2014《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)食品添加劑使用標(biāo)準(zhǔn)》按照功能類別將單一品種食品添加劑分為23類,。生產(chǎn)工藝一般有化學(xué)反應(yīng)法(化學(xué)合成法和化學(xué)分離法),、生物技術(shù)法(發(fā)酵法和酶法)、物理加工法(壓榨法,、提取法,、蒸餾法等)三大類?？梢?，食品添加劑雖然直接或者間接地成為食品成分或者影響食品特征，但是其并非食品中原有成分,。因此,，從食品添加劑的原料、作用和本質(zhì)上看,，食品添加劑不同于食品,，不屬于食品原料，不屬于刑法意義上的食品,。

第三,，《解釋》第十條規(guī)定，生產(chǎn),、銷售不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品添加劑,，構(gòu)成犯罪的，依照《刑法》第一百四十條的規(guī)定,，以生產(chǎn),、銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰。顯然,，《解釋》認(rèn)為食品添加劑不屬于食品,。

所以筆者認(rèn)為，超范圍使用含鋁食品添加劑不屬于摻入有毒有害的非食品原料,，不能按照構(gòu)成生產(chǎn),、銷售有毒有害食品罪定性。

超范圍使用含鋁食品添加劑“行”,、“刑”銜接的法律適用

生產(chǎn),、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪與生產(chǎn)、銷售有毒,、有害食品罪系生產(chǎn),、銷售偽劣產(chǎn)品罪的特別規(guī)定，但法條競合時應(yīng)從一重處,。在生產(chǎn),、銷售中超范圍使用含鋁食品添加劑的行為(比如饅頭中添加含鋁泡打粉),，不構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪,?！昂X食品添加劑”不是有毒、有害的非食品原料,，也不構(gòu)成生產(chǎn),、銷售有毒、有害食品罪,。但由于生產(chǎn)、銷售添加“含鋁食品添加劑”的饅頭等食品屬于不合格產(chǎn)品,，以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,，根據(jù)《刑法》第一百四十條的規(guī)定：“偽劣產(chǎn)品銷售金額五萬元以上的;偽劣產(chǎn)品尚未銷售，貨值金額十五萬元以上的;偽劣產(chǎn)品銷售金額不滿五萬元,，但將已銷售金額乘以三倍后,，與尚未銷售的偽劣產(chǎn)品貨值金額合計十五萬元以上的”，應(yīng)構(gòu)成生產(chǎn),、銷售偽劣產(chǎn)品罪,。

延伸閱讀：“鋁”是如何走到人人喊打的地步的？

鋁被“嫌棄”事出有因

據(jù)了解,，標(biāo)準(zhǔn)修訂在2011年立項,，由國家食品安全風(fēng)險評估中心(以下簡稱“評估中心”)牽頭，中國食品工業(yè)協(xié)會,、中國焙烤食品糖制品工業(yè)協(xié)會,、國家糧食局標(biāo)準(zhǔn)質(zhì)量中心、中國食品添加劑和配料協(xié)會,、中國乳制品工業(yè)協(xié)會,、中國飲料工業(yè)協(xié)會參與，共同承擔(dān)了該項修訂工作,。

修訂過程中,，工作組仔細(xì)分析并參考了國際食品添加劑的使用規(guī)定，組織對目前我國食品添加劑的實際使用情況,、每類食品中食品添加劑使用工藝必要性,、食品分類系統(tǒng)的合理性、食品添加劑使用標(biāo)準(zhǔn)的查詢方式等,，在全國范圍進(jìn)行了調(diào)查,，并利用我國居民營養(yǎng)調(diào)查獲得的我國人群食物攝入量數(shù)據(jù)和我國食品添加劑實際使用數(shù)據(jù)開展了食品安全風(fēng)險評估工作。

“2011年我國居民鋁膳食暴露評估結(jié)果”顯示,，7―14歲兒童通過膨化食品攝入的鋁相對較高,，并且隨著年齡降低,，鋁攝入量有增高的趨勢，膨化食品是該類人群鋁攝入量主要來源之一,。同時,，評估結(jié)果還顯示，面食含鋁量最高,，尤其是面粉,、饅頭、油條中含鋁較多;發(fā)酵面制品,、油炸面制品,、面糊、裹粉,、煎炸粉等在生產(chǎn)過程中要使用硫酸鋁鉀和硫酸鋁銨兩種含鋁食品添加劑,。

而在2011年6月，聯(lián)合國糧農(nóng)組織和世衛(wèi)生組織下的食品添加劑聯(lián)合專家委員會第74次大會上,，將鋁的暫定每周耐受攝入量(PTWI)修訂為每公斤體重2毫克,。參考這一評價結(jié)果，我國評估中心2011年組織的對食品中鋁的風(fēng)險評估結(jié)果顯示,，雖然我國全人群平均膳食鋁攝入量低于暫定的每周耐受攝入量;但低年齡組和高食物消費量人群膳食鋁攝入量均已超量,。

突出的問題是，面粉及面制品是我國膳食鋁的主要來源,，北方地區(qū)居民由于面食消費量高,，有60%居民的鋁攝入量超量。相比之下,，我國膳食鋁攝入量高于其他國家,。顯示我國需要采取措施降低居民膳食鋁攝入量，以降低鋁攝入過量可能帶來的健康風(fēng)險,。

曾被認(rèn)為無毒無害風(fēng)靡一時

北京朝陽醫(yī)院職業(yè)病與中毒醫(yī)學(xué)科的主任醫(yī)師介紹說,，20世紀(jì)70年代以前，人們認(rèn)為鋁和鋁鹽不被人體吸收,，無毒無害,，便將其廣泛應(yīng)用于食品添加劑、水處理劑,、臨床藥劑和各種炊具容器等,。由于鋁制品的輕盈耐用和不易生銹等優(yōu)點，數(shù)十年前,，尋常百姓家使用鋁飯盒,、鋁蒸鍋、鋁壺、鋁勺是普遍現(xiàn)象,。

鋁和人體的親密接觸,，是否會對健康產(chǎn)生不利影響?

許多研究團(tuán)體曾經(jīng)報道，廣泛使用鋁鹽凈化水可能導(dǎo)致腦損傷,，造成嚴(yán)重的記憶力喪失,，這是早老性癡呆癥特有的癥狀。早在1972年,，就有報道透析性腦病患者腦皮質(zhì)和血清中的鋁明顯高于正常人,。研究人員對老鼠的實驗表明，混在飲水中的微量鋁進(jìn)入老鼠的腦中并在那里逐漸積累,，給它們喝一杯經(jīng)鋁鹽處理過的水后,，它們腦中的含鋁量就達(dá)到可測量的水平。

有研究報道,，早老性癡呆癥病人的腦組織鋁含量是正常人的1.5―30倍,，在神經(jīng)原纖維纏結(jié)區(qū)腦鋁含量明顯升高?！半m然早老性癡呆癥的發(fā)病機(jī)制尚未完全明了，可是過量鋁攝入被證實是其發(fā)病因素之一,?！焙馒P桐說。

更有研究顯示,，過量攝入對于人體健康的損害是十分廣泛的,，不僅涉及人體的中樞神經(jīng)系統(tǒng)，還會涉及骨骼,、造血系統(tǒng),、內(nèi)分泌及生殖系統(tǒng)等方面。郝鳳桐認(rèn)為,，鋁元素不是人體所需的微量元素,，而是慢性中毒金屬元素，不會導(dǎo)致急性中毒,，如果長期超量攝入,，具有蓄積性，可以沉積在大腦,、肺臟,、肝臟、骨骼,、睪丸等中,，累積到一定數(shù)量后產(chǎn)生慢性毒作用。

鋁是食品污染物

1989年，世界衛(wèi)生組織和聯(lián)合國糧農(nóng)組織正式將鋁確定為食品污染物,，建議加以控制,。

郝鳳桐說，有人研究我國民眾的鋁攝入狀況,，從目前情況看,，每人每天可能從食物中攝人8―12毫克的鋁;由于使用鋁制的炊具、餐具,，使鋁溶在食物中而被攝入約4毫克;大量的鋁可能來自濫用含鋁的食品添加劑,，該類食品添加劑經(jīng)常用于炸油條、油餅等油炸食品,，也涉及含鋁發(fā)酵粉加工的饅頭,、花卷、糕點等,。據(jù)有關(guān)部門抽查曾經(jīng)發(fā)現(xiàn),，每千克油餅中含鋁量超過1000毫克，如果吃50克這樣的油餅,，就有可能超過了每人每天允許的鋁攝入量,。

早在2009年，我國部分省份的衛(wèi)生行政部門,，就曾經(jīng)通報饅頭和油炸食品的制作過程中存在濫用明礬,，導(dǎo)致鋁超標(biāo)現(xiàn)象。郝鳳桐介紹,，明礬又名十二水合硫酸鋁鉀,，曾被民間廣泛用作水凈化劑;在油炸食品中同時添加明礬和小蘇打，會使等量的小蘇打釋放出更多二氧化碳,，使油炸食品蓬松可口;在制作粉絲,、粉條等淀粉類食品時加入明礬，可使食品更加筋道,。

近年來,，很多國家越來越重視鋁對人體健康的危害，紛紛出臺規(guī)定,，限制含鋁食品添加劑的使用,。2012年5月，歐盟委員會發(fā)布法規(guī),，修訂了關(guān)于含鋁食品添加劑的使用條件及限量,。法規(guī)對含鋁色淀的分類進(jìn)行了修訂，并明確色淀中鋁的最高含量,。經(jīng)風(fēng)險評估,，法規(guī)決定刪除硅酸鋁鈣和硅酸鋁等三種添加劑,。

含鋁食品添加劑藏身糖果

此次發(fā)布的《食品安全國家標(biāo)準(zhǔn)食品添加劑使用標(biāo)準(zhǔn)》(征求意見稿)中，膨化食品中含鋁食品添加劑的禁用是社會關(guān)注的焦點,，然而調(diào)查發(fā)現(xiàn),，真正的“含鋁大戶”并非膨化食品。

有媒體調(diào)查發(fā)現(xiàn),，目前超市里熱銷的多款膨化食品,，包裝標(biāo)注中并沒有含鋁食品添加劑。事實上,，在很多較大的膨化食品生產(chǎn)廠商眼中,，被撤銷的含鋁添加劑不過是有些“過時”的工藝，尤其是其中的含鋁著色劑,，現(xiàn)在已經(jīng)在膨化食品中使用得不多了,，而且膨化食品的染色需求也沒那么大。據(jù)某薯片生產(chǎn)廠商稱,，目前,，胭脂紅、檸檬黃等合成著色劑仍然在使用,，但是,，使用的并非是食用色素鋁色淀，也就是說這些著色劑中不含“鋁”,。不過,，業(yè)內(nèi)人士也表示，目前使用食用色素鋁色淀并且不做特別備注的企業(yè)也有很多,，如在食品包裝上印著“檸檬黃”，但并不標(biāo)明是否是檸檬黃鋁色淀,，而新標(biāo)準(zhǔn)將對此進(jìn)行限制,。

由于含鋁食品添加劑通常在蒸糕、蒸包和烘焙食品中用作膨脹劑,，在食物混合配料粉中用作抗結(jié)劑,，在有糖衣的甜點中用作染色料，因此,，真正大量使用食用色淀的是糖果,、巧克力、奶油制品和藥品的糖包衣,，而在不少糕點的包裝上,，看到硅鋁酸鈉和酸性磷酸鋁鈉經(jīng)常出現(xiàn)在配料表中也就不奇怪了。

郝鳳桐表示,，現(xiàn)代人很容易就陷入“鋁的包圍”中,，要突破包圍，最重要的是樹立正確的健康觀念，形成良好的飲食習(xí)慣,，著眼生活細(xì)節(jié),，關(guān)注自身的營養(yǎng)與健康。